诉状证据都备好,也有可能立不上案

恒都律师事务所 | 专精于为客户解决最重要的问题 2019/10/17 00:39

恒都律师事务所是一家以 资本市场、知识产权、商业诉讼 为核心业务的顶尖的综合性律师事务所,专精于为客户解决最重要的问题。

第1341期  编号: HDFYZSCQ20191341

单位|恒都知识产权法律部

作者|专利无效 金旭鹏

编者|恒都微信运营团队

立案标志着诉讼活动的开始。对于民事诉讼和行政诉讼案件,立案是原告主张或维护权利的第一步。最高院2015年发布了《关于人民法院登记立案若干问题的规定》(简称“《规定》”),根据《规定》的精神,人民法院应坚持有案必立、有诉必理。实践中,国内当事人起诉的案件只要原告委托代理人提交了当事人授权委托书、起诉状并且有明确的被告,法院就会准予立案。但是,涉外案件的立案就不那么简单,尤其是涉外知识产权行政诉讼案件。

问题出在哪里?

经过对于若干案例的分析,笔者发现涉外案件立案过程中出现问题集中在授权委托的材料上。

一般而言,对于法人当事人而言,委托代理人立案需要提交给法院的授权委托材料包括:所函、授权委托书(Power of Attorney)、法人工商注册证明(Certificate of Business Registration)、法定代表人证明(Certificate of Legal Representative)。

上述材料中,所函需由委托代理人所在的律师事务所出具;授权委托书需由法人盖章以及/或者法定代表人签字生效;法人工商注册证明需由法人提供盖章复印件;法定代表人证明需由法人出具并盖章。

对于国内当事人来说,上述材料中除律师事务所所函,其他材料由当事人盖章即可,另需提供法定代表人身份证。

如果是国外当事人的话,上述材料中除所函不变外,其他材料都将发生变化。具体变化可以分为两类:第一类是以日本、韩国为代表的认可法人公章的国家;另一类是以美国、英国为代表的认可授权代表人签字的国家。其中:

对于第一类国家的当事人,授权委托书、法人工商注册证明、法定代表人证明可参照国内当事人的授权材料出具。不同的是授权材料需首先在该国国内进行公证,之后由中国驻该国领事馆认证,接着在国内立案使用时需将公证认证后的文件翻译成中文。

对于第二类国家的当事人,出具授权材料就比较复杂。主要原因在于对于授权代表人具有签署授权委托书的签字权的证明。这一点也是影响立案的重要因素。因为,在第二类国家中,按照行为惯例,法律文书由当事人本人或当事人的授权代表人签字生效。如果是当事人本人还好说,而如果是当事人的授权代表人就出现了问题。因为,授权代表人具有签字权是需要证明的,而在这类国家,当事人对授权代表人的授权也是通过签字确认。尤其是当事人是公司法人的情况,用签字证明签字,前一个签字仍然存在如何证明签字权的问题,仿佛陷入了“死循环”。

如何破解签字权这个“死循环”?

方法就是在证明链条中引入官方文件作为其中一环。具体的可以参考如下几种举例方式:

在一个例子中,可以在公司章程中记载签字权被赋予授权代表人;该公司章程需要在政府备案,例如美国的州政府,并从政府获得备案的公司章程的副本。由此,从政府获得的该公司章程可成为授权代表人具有签字权的证明。

在一个类似的例子中,若备案的公司章程中未记载签字权内容。可以通过向政府提交记载签字权内容的公司重述成立证书(Restated Cirtificate of Formation)备案的方式,并从政府获得备案的公司重述成立证书的副本。由此,从政府获得的该公司重述成立证书可成为授权代表人具有签字权的证明。

在另一个例子中,可以通过董事会决议将签字权赋予授权代表人。此种方式的具体要求是:(1)在董事会决议中明确记载签字权被赋予某授权代表人;(2)该董事会决议需有公司全体董事在公证员见证下签字。需注意的是,此种方式还需要:(3)能够从政府方面获得的董事会成员信息。例如,可以从美国证监会SEC获取最新的记载有董事会成员信息的公司年报(10-k)文件或其他公告(8-k)文件,具体文件可通过SEC网站查询。由此,该董事会决议配合公司年报或公告文件可成为授权代表人具有签字权的证明。

以上举例为笔者实际使用过的方式,只要能够在签字权的证明链条中加入政府官方文件就能够破解签字权这个“死循环”。

在涉外专利诉讼案件中,授权委托材料的公证、认证需要花费很长时间(大概一个月左右的时间,时间长短因各国而异),且授权委托材料需要翻译,时间上较难控制。如作为民事诉讼案件的原告,由于时间较为充裕,可以在立案前搜集证据的同时就进行授权委托材料的准备。如作为行政诉讼案件的原告,由于当事人通常不会在行政决定做出后马上做出是否提起行政诉讼的决定,若当事人做出提起行政诉讼决定的时间距起诉期限(专利案件三个月、商标案件30天)时间较短而无法在规定期限内准备好正式的授权委托材料,可先将签字或盖章的、未经公证认证的授权委托书(打印的电子扫描件即可)以及立案材料送交法院立案庭进行预立案。预立案之后法院将给予三个月的补充授权委托材料的时限,可充分利用此时限准备正式的授权委托材料(须注意,经公证认证的正式的授权委托书必须是预立案时提交的委托书),防止丧失诉权。

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