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【工伤专题】2.职工发生哪些情形应当视同工伤

德恒崔杰律师 | 劳动法专业律师 2021/11/30 22:49

职工发生哪些情形应当视同工伤

法律分析

“视同工伤”是指不符合严格意义上因工伤亡的工伤认定标准,但法律法规为了倾斜保护劳动者或者弘扬集体主义价值观、体现人道主义精神,将非典型工伤视为工伤对待,享受工伤待遇的情形。我国《工伤保险条例》第十五条【1】规定了三种视同工伤的情形,实践中对此争议不断,社保行政部门同裁审机关在许多问题上也未形成统一的意见。下面将逐项进行分析。

一、在工作时间和工作岗位,突发疾病死亡或者在48小时之内经抢救无效死亡的

本项规定在实践操作中主要面临以下问题:第一,如何确定“工作时间和工作岗位”,第二,“突发疾病”的理解;第三,死亡的认定标准;第四,48小时如何计算。

1、工作时间和工作岗位的认定

工作时间通常是指劳动者在用人单位指挥命令下提供劳动给付义务的时间,以及工作前后从事准备性工作或收尾性工作所需的合理时间。关于工作时间的认定,在本专题“职工发生哪些情形应当认定为工伤”中已有论述,此处不再展开。

我国法律法规未对工伤认定中的“工作岗位”做出界定,在学理上普遍将“工作岗位”与《工伤保险条例》第十四条规定中的“工作场所”相区分。一般来讲,“工作岗位”更加强调岗位职责、工作任务,而“工作场所”强调工作的处所和位置。

实践中,工伤发生的情形极为复杂,裁审机关对“工作时间和工作岗位”的判定有扩大化的趋势,以下情形可能被认定为“在工作时间和工作岗位”:(1)从事劳动合同约定的工作;(2)从事与工作有关的预备性、收尾性工作;(3)从事领导指派的临时性工作;(4)接受用人单位指派参加用人单位或者其他单位组织的的活动等。

2、“突发疾病”的理解

依据劳动和社会保障部《关于实施<工伤保险条例>若干问题的意见》(劳社部函〔2004〕256号),这里的“突发疾病”包括各类疾病,但对于员工本身患有癌症等严重的基础慢性疾病的,大都不会被认定为“突发疾病”。对于“突发”,实践中一般理解为突然发作,情况危急,导致突然死亡或者需要立即送往医院急救。

3、关于“死亡”的认定

实践中对于“死亡”的认定多以医疗机构出具的死亡证明为准。但医学上对死亡的认定标准存有争议,主要存在“心肺死亡说”、“脑死亡说”两种观点,“心肺死亡说”认为死亡的标准是呼吸、心跳的停止,血压、脉搏的消失;而“脑死亡说”是指包括大脑、小脑和脑干在内的全脑功能不可逆地停止,此时尽管有被动心跳、呼吸的存在,仍可宣告死亡。

目前,医疗机构主要依据“心肺死亡”来认定死亡,这也使得本项规定在具体适用中产生了争议。不过,实践中有裁审机关支持脑死亡应当属于“48小时之内经抢救无效死亡”的观点【2】。

需注意的是,本项规定是“在48小时内经抢救无效死亡”,实践中对于“经抢救无效死亡”还是“放弃治疗导致死亡”也是常见的争点,在医疗机构认定已无存活可能的情况下,家属放弃治疗的,裁审机关通常也会认定为属于“经抢救无效死亡”。另外,对于“员工在工作时间和工作岗位突发疾病后回家休息,未经抢救在48小时之内死亡”的情形是否视同工亡,实践中存有争议,有社保行政机关或裁审机关会因未经抢救而认为不符合视同工亡的条件,但也有观点认为若劳动者发病到死亡是连续的过程且具有因果关系,从保护职工权益的角度出发,不应因丧失抢救机会而认定不属于工亡。

4、“48小时”的计算

依据劳动和社会保障部《关于实施<工伤保险条例>若干问题的意见》(劳社部函〔2004〕256号),“48小时”的起算时间,以医疗机构的初次诊断时间作为突发疾病的起算时间,但也有地方规定以医疗机构初次抢救时间为准,如天津【3】、重庆【4】等地。

需注意的是,实践中对于视同工伤的判定是较为严格的,在认定是否符合本项规定的情形时,还会考虑工作时间、工作岗位、突发疾病死亡或者经抢救无效48小时之内死亡的连贯性【5】,如果不具有连续性,例如职工感觉不适后离岗处理了工作以外的事务,之后发病经抢救无效死亡的,虽在48小时之内,但可能不会被认定为视同工伤。

二、在抢险救灾等维护国家利益、公共利益活动中受到伤害的

本项规定将非工作原因的伤害扩大到了工伤的范围,具有社会优抚的性质,再加上“国家利益”、“公共利益”都是不确定的概念,在不同的部门法中可能有不同的内涵,因此也引发了争议。

首先,关于“国家利益”和“公共利益”的判定,实践中如果抢险救灾活动是为了特定人群的利益或者主要为了个人利益(例如为了保护特定亲友而制止违法犯罪行为时受到伤害),则较难被认定为视同工伤。

其次,根据最高人民法院2018年6月20日发布的第94号指导案例,职工见义勇为,为制止违法犯罪行为而受到伤害的,属于本项规定中为维护公共利益受到伤害的情形,应当视同工伤。因此,实践中,取得民政部门或其他行政机关授予的“见义勇为”荣誉称号或者 “精神文明先进个人”等荣誉称号时,则有较大的可能被认定为符合本项规定的情形,视同工伤

三、职工原在军队服役,因战、因公负伤致残,已取得革命伤残军人证,到用人单位后旧伤复发的

本项规定体现了对军人的优待,涉及军人的优抚,也是对工伤范围的扩大。关于“旧伤复发”,通常应以劳动能力鉴定委员会的鉴定意见为准。

另外,对于军人多次旧伤复发可否视同工伤,实践中也存有争议。有地区对此做出了明确的规定,如依据《江苏省人力资源和社会保障厅关于实施<工伤保险条例>若干问题的处理意见》第19条,职工原在部队服役,因战、因公负伤致残,到用人单位后旧伤复发,被认定视同为工伤的人员,与用人单位解除或终止劳动人事关系时,按照《条例》规定享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金,以后再旧伤复发的,不再认定视同为工伤和享受工伤保险待遇。

四、其他情形

除以上三种情形之外,依据《关于因履行工作职责感染新型冠状病毒肺炎的医护及相关工作人员有关保障问题的通知》(人社部函〔2020〕11号),在新型冠状病毒肺炎预防和救治工作中,医护及相关工作人员因履行工作职责,感染新型冠状病毒肺炎或因感染新型冠状病毒肺炎死亡的,应认定为工伤,依法享受工伤保险待遇。需说明的是,由于医护人员及相关工作人员感染新冠肺炎属于“病”而非“伤”,同时又因工作原因引发,因此既不完全符合《工伤保险条例》第14条关于认定工伤的情形,也不完全符合《工伤保险条例》第15条关于视同工伤的情形,这导致实践中在依据上述文件认定工伤时适用法规的不一。

另外,有地方还规定了“受用人单位指派前往疫区工作而感染疫病”等其他视同工伤的情形,如广东【6】、辽宁【7】、河南【8】等地,若符合地方法规的相关规定,亦可视同工伤。

参考案例

在(2021)辽06行终15号案件中,王某系某矿业公司员工, 2015年9月20日王某在工作过程中突发疾病,被送往医院救治 ,经诊断,王某为蛛网膜下腔出血、脑室积血、高血压Ⅲ级(极高危)、脑功能障碍、低钾血症、心功能不全、呼吸衰竭, 据该院住院病案记载“……患者病情危重,反复向家属告知,家属决定放弃治疗,退院回家,予以办理” 2015年9月20日,王某于家中死亡

2016年7月15日,王某家属向人社局提出工伤认定申请,人社局不予认定工伤,王某家属不服,向法院提起诉讼,法院判决撤销人社局所作的认定工伤决定并责令重做。2018年5月29日,人社局作出工伤认字2018第21号认定工伤决定书,认定王某受到的事故伤害视同工伤。矿业公司不服,向法院起诉。

2019年11月25日,中级人民法院判决撤销人社局作出的工伤认字2018第21号认定工伤决定书并责令其重做,2020年1月20日人社局作出不予认定王谋视同工亡的决定。王某家属不服,向法院提起诉讼。

一审法院认为, 王某在工作时间和工作岗位突发疾病,经医疗机构抢救, 其家属在医疗机构向其告知病情后作出的放弃治疗的决定,不同于未经抢救即主动放弃治疗或拒绝治疗的情形,因此,王某的死亡,符合视同工亡的情形, 现人社局不予认定视同工亡,系对法律适用理解错误所致,应予撤销。

矿业公司不服一审判决,认为王某系在放弃抢救后回家死亡,依据《工伤保险条例》第十五条的规定,王某不能视同工伤。原审判决将“48小时之内经抢救无效死亡的”扩大解释为在医疗机构向家属告知病情后作出放弃治疗的视同工伤,原审法院的扩大解释没有法律依据,因此,向中院提起上诉。二审法院支持了一审法院的观点,维持原判。

合规建议

1、视同工伤相关规定的适用在实践中争议较大,用人单位应及时关注当地社保行政部门及裁审机关的口径,依据当地的具体规定作出判定。此外,有部分地区在《工伤保险条例》第十五条的规定之外列举了其他可视同工伤的情形,也应当予以关注。

2、对于“突发疾病在48小时内经抢救无效死亡”的判定,应当注意工作时间、工作岗位、突发疾病、48小时之内抢救无效死亡的理解及相互之间的连贯性,视具体情形判定员工是否符合视同工伤的情形。

3、对于员工在“抢险救灾活动中为维护国家利益、公共利益而受伤”的判定则应主要考虑抢险救灾活动是否只为了特定人的利益,或者主要为了个人利益,以及员工是否已经取得“见义勇为”等荣誉称号,进而判定是否符合视同工伤的情形。

4、对于“转业伤残军人旧伤复发”的情形,则应以劳动能力鉴定委员会的鉴定结果为准,此外还应当判定其是否属于多次工伤复发的情形,并依据当地口径做出判定。

参考文献

【1】 《工伤保险条例》第十五条, 职工有下列情形之一的,视同工伤:(一)在工作时间和工作岗位,突发疾病死亡或者在48小时之内经抢救无效死亡的;(二)在抢险救灾等维护国家利益、公共利益活动中受到伤害的;(三)职工原在军队服役,因战、因公负伤致残,已取得革命伤残军人证,到用人单位后旧伤复发的。

【2】 如(2017)鲁行申127号案件。

【3】《天津市工伤保险若干规定(2019)》第十八条第(二)项规定……48小时的起算时间为医疗机构初次抢救时间。

【4】《重庆市高级人民法院关于社会保险领域涉诉相关法律适用问题的会议纪要》关于突发疾病死亡视同工伤如何把握的问题……对“48小时内”的时间计算,应从医疗机构的初次抢救时间开始计算较为合理,而医疗机构的初次抢救应当包括当场、在急救车内的急救或诊断。

【5】如《湖南省人力资源和社会保障厅关于执行<工伤保险条例>第十五条第(一)项有关问题的意见》(湘人社发(2017)65号)第一条规定,该条款是职工因病被认定为视同工伤的唯一情形,应当严格按照工作时间、工作岗位、突发疾病死亡(或突发疾病径直送医疗机构抢救并在48小时内死亡)并重,且具有同时性、连贯性来掌握。

【6】《广东省工伤保险条例(2019修正)》第十条 职工有下列情形之一的,视同工伤:(一)在工作时间和工作岗位,突发疾病死亡或者在四十八小时之内经抢救无效死亡的;(二)在抢险救灾等维护国家利益、公共利益活动中受到伤害的;(三)因工作环境存在有毒有害物质或者在用人单位食堂就餐造成急性中毒而住院抢救治疗,并经县级以上卫生防疫部门验证的;(四)由用人单位指派前往依法宣布为疫区的地方工作而感染疫病的;(五)职工原在军队服役,因战、因公负伤致残,已取得残疾军人证,到用人单位后旧伤复发的。

【7】《辽宁省工伤保险实施办法(2017)》第十二条规定:“有下列情形之一的,应当视同工伤:(一)在工作时间、工作场所内且在紧急情况下,为维护用人单位正当利益,实施超出本岗位职责范围的行为受到伤害的;(二)受指派参加抢险救灾、防治疫病,或者因见义勇为等维护国家利益、社会公共利益行为受到伤害或者感染疫病的;(三)在工作时间和工作岗位突发疾病当场死亡,或者在工作岗位突发疾病,且情况紧急,直接送医疗机构抢救并在48小时内死亡的;(四)在工作时间,虽不在本岗位劳动,但由于单位的安全设施不健全,劳动条件和作业环境不良,或者存在禁止警示标识不明等管理不善情况,发生人身事故伤害或者急性中毒事故的。

【8】《河南省工伤保险条例》第十三条第二款 职工受用人单位指派前往疫区工作而感染该疫病的,视同工伤。


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