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股东超额出资被计入资本公积金的部分,股东能否要求返还?

田雨鑫律师 | 专注于公司法律事务,提供专业劳动人事、合同争议、股权设计、涉税争议等法律服务。微信:13601339116 2021/11/22 23:17

鑫鑫公司是由张总和李总出资设立的有限责任公司,公司注册资本 1000万元,其中张总出资700 万持股 70% 、李总出资 500 万持股 30% 。此时,李总出资的 500 万元中,有 300 万元计入实收资本、另外 200万元计入资本公积。

这种情况不论是在初设公司时还是公司增资时都常有发生。那么,计入资本公积的 200万元性质如何认定,李总能否要求退还呢?我们通过如下几方面进行分析:

一、资本公积金是如何形成的?

司法第一百六十七条 规定, “股份有限公司以超过股票票面金额的发行价格发行股份所得的溢价款以及国务院财政部门规定列入资本公积金的其他收入,应当列为公司资本公积金。”资本公积金虽然规定在股份有限公司章节,但并非股份有限公司专有,有限责任公司也存在资本公积金。《企业财务通则》第十七条规定,“对投资者实际缴付的出资超出注册资本的差额(包括股票溢价),企业应当作为资本公积管理。

对于资本公积金的来源,《企业会计制度中》第八十二条概括为:资本(或股本)溢价、接受捐赠资产、拨款转入、外币资本折算差额等。

二、资本公积金是公司资产还是股东资产?

要判断股东能否要求退还资本公积,就要明确资本公积金的性质,其到底是公司资产还是股东资产?如果是公司资产则股东不能要求返还,因为公司法 第三条规定, 公司是企业法人,有独立的法人财产,享有法人财产权。 这也是股东以非货币性资产出资时,要将资产所有权变更至公司名下之原因所在。

股东一旦出资到公司的资产即为公司资产,不再属于股东个人,股东不能要求公司退还,否则视为 “抽逃出资”。对于这一问题投资者基本都能够理解,但是, 对于资本公积金,很多人认为,其虽为股东支付,但因其并未计入实收资本,股东不能因资本公积金而增加持股比例,因此不能视为股东出资,进而不能视为公司资产。

这种观点显然是不具有说服力的。在《企业会计制度》第七十九条规定,“所有者权益,是指所有者在企业资产中享有的经济利益,其金额为资产减去负债后的余额。所有者权益包括实收资本(或者股本)、资本公积、盈余公积和未分配利润等。”

所有者权益是公司资产减去负债之后的余额,如果是应当返还给股东的内容,比如在股东投入资产时即明确是出借给公司用于短期周转的资金,该笔资金应向股东返还,则该笔资金在会计上应计入“其他应付款”科目,即负债类,是公司的债务,而不是所有者权益类;如果股东投入资产是基于出资占股、溢价增值占股等,其大于注册资本对应股权比例的部分,会视为股东对公司的捐赠,而被

计入“资本公积”的,结合会计上所有者权益包括了资本公积之规定,即表明资本公积已经不再是出资股东的个人财产、已转为公司资产,所以,股东对此不能要求公司退还。

三、相关案例

1 .《中华人民共和国最高人民法院公报》2010年第2期

兰州神骏物流有限公司与兰州民百(集团)股份有限公司侵权纠纷案裁判摘要第二项载明,公司因接受赠与而增加的资本公积金属于公司所有,是公司的财产,股东不能主张该资本公积金与自己持股比例相对应的部分归属于自己。

2 . (2013)民申字第326号 案件

在该案中,最高人民法院认为:《增资扩股协议》是由青海碱业原股东浙江玻璃等股东与新股东新湖集团就青海碱业增资扩股问题达成的协议。在该协议履行过程中,因浙江玻璃的根本违约行为,新湖集团采用通知方式解除了该合同。但《增资扩股协议》的性质决定了新湖集团也已将资本金注入了青海碱业,计入了资本公积,属于公司资产,股东不得请求返还。浙江玻璃等原股东均不再具有返还涉案资本公积金的资格。

四、如果其他股东违约时,作为超额出资的股东,如何救济?

2013)民申字第326号案件中,新湖集团与青海碱业原股东浙江玻璃等约定:新湖集团有权委派董事和监事,有权对重大决策进行审批、青海碱业不得向关联企业提供借款等。但是,在新湖集团增资后,无法享受应有的知情权、决策权、参与管理权、财务监督权等股东权利。

在原股东违约的情况下,新湖集团如何才能保障自己利益不受损害呢?那就一定要在合作协议约定全面的退出机制、赔偿机制,避免被永久性套牢。比如:

1.约定如果原股东违约或其他条件未成就的,新湖集团可以解除合同,尚未履行的义务不再履行。

2. 约定如果原股东违约或其他条件未成就时,新湖集团行使合同解除权的,原股东应按其投入资产(包括实收资本 +资本公积金)的公允价值受让股权,并赔偿新湖集团的利息损失。



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