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【原创】隐名投资前,这些问题你了解吗?

睿合民商律师 | 专注创投和商务法律服务 2019/08/14 10:29

作者:杨艳秋,四川高扬律师事务所律师,高级合伙人,睿合民商律师团队

最近有不少人问到关于“隐名股东”的风险问题,今天来统一做一个简单的介绍。

 

“隐名股东”一词并非法律概念,只是学界和民间一个通俗的叫法。我国公司法及其他相关法律法规、司法解释中也没有“隐名股东”一词。在2011年2月16日施行《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三〉》之前,对于因隐名投资出现的争议,也没有明确的处理办法。

 

而在实践中,隐名投资的情况早有发生,并且因为隐名投资出现了不少的纠纷。为解决隐名投资出现的问题,公司法司法解释三第一次正式地为隐名投资和隐名股东“正名”,并且对隐名股东的身份确认等一系列问题作出了明确规定。

 

所谓隐名股东,实际上就是借他人之名,向公司出资或者认缴出资,享有投资权益,但在股东名册和工商登记中没有记载的投资人。公司法司法解释三中将隐名股东称为“实际出资人”,将被借名的一方称之为“名义出资人”。

 

实际上,在生活当中,借用他人名义的情况并不少见,比如“借名买房”。隐名投资的原因与之有相似之处,但也有其特殊的原因,总结起来主要有以下四类原因:

第一,因为法律对部分主体禁止成为公司股东的限制,比如公务员等具有特殊身份的自然人不能成为公司股东。

第二,因为公司法和相关法律对部分主体投资比例、投资领域等限制。

第三,投资人不愿意显露自己公司股东的身份,其中有可能是出于隐私考虑,也有可能是出于规避债务等原因。

第四,投资人不愿意或者没有时间参与公司股东活动,让他人代为行使股东权利。

既然“隐姓埋名”,也就意味着对外甚至是对公司内部,都是不清楚隐名股东实际出资人的身份的,这就必然为隐名股东埋下不小的隐患。

有人会说了,实际出资人和名义出资人签个协议,约定清楚谁是实际出资人,怎样取得分红等等关键问题,不就没有什么风险了吗?

其实不然。隐名投资存在的部分风险是难以用一纸协议解决的。那么隐名投资有哪些主要的风险呢?

一、投资人身份的风险

那些没有签订隐名投资协议或者代持协议的人,实际出资人身份确认的风险无疑是巨大的。根据公司法司法解释三第二十五条规定,实际出资人与名义出资人之间往往会通过书面协议的方式确定存在代为持有股权或股份的事实,若没有关于股权代持的意思表示,双方的钱款往来往往会被认定为其他法律关系,如借贷、买卖等,而不被认定为出资。

那么,是否意味着签订隐名投资协议就没有问题了呢?协议是否合法有效,是容易被忽视的问题。如我们前文所述,隐名大多是出于一些不符合法律规定的原因,这就可能因为规避法律法规的强制性规定或存在其他导致合同无效的情形,代持协议最终被认定为无效。

二、名义出资人处分股权的风险

即便实际出资人和名义出资人签订了隐名投资协议,投资人的身份得以明确,但对外公示(工商注册和股东名册)的投资人是名义出资人,除了实际出资人和名义出资人,没人知道实际出资人的存在,而名义出资人因为其名义上的股东身份,享有股东的全部权利。如果名义出资人将股权转让、质押或者作出其他处分,接受股权的一方并不知道隐名的情况,那就可能导致善意受让的第三人获得股权,实际出资人利益受损。在这种情况下,实际出资人只有要求名义出资人赔偿损失,但能否得到赔偿,能得到多大赔偿,是难以确定的。另外,即便得到了赔偿,如果相比在上升期的公司的股东身份和股权价值,这难道不是更大的隐形损失吗?

三、身份不被承认的风险

是不是只要签了隐名投资协议,明确了实际出资人的身份,就一定能成为股东了?答案是否定的。隐名投资协议是实际出资人和名义出资人之间的约定,仅能约束签订协议的双方,公司、公司其他股东可能完全不知情。如果实际出资人要求显名,让公司、其他股东承认实际出资人的股东身份,将其记载于股东名册、公司章程和办理公司登记变更,还得看股东们同不同意。如果半数以上的股东不同意承认实际出资人的股东身份,实际出资人仍成为不了股东。

那么,对于隐名投资的风险,有哪些可以采取的防范措施呢?我们总结了以下几个要点:

第一,隐名投资大多是出于规避法律而产生,其本身的合法性就可能存在瑕疵,因此,应尽量避免隐名投资。

第二,隐名投资当中,由于风险主要集中在实际出资人这一边,因此,如果一定要选择隐名投资,选择一个靠谱、足够信任的人作为名义投资人是首当其冲考虑的问题。

第三,签订一份周全的隐名投资协议或者股权代持协议,明确双方身份,并详细地约定股东权利的行使方式、实际出资人的权益、名义出资人的限制行为、违约责任和赔偿方式等内容,最大限度地控制风险。

第四,在有可能的前提下,可以将代持的情况告知公司和其他股东,使实际出资人的身份明确化,以及可以明确实际出资人的显名方式。

第五,避免因规避法律法规禁止的情形导致协议无效。

第六,保留好出资凭证,并让名义出资人对实际出资人的出资性质、出资时间等进行书面确认。

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